目前，很多企業和消費者將馳名商標與名牌視為同一事物，認為二者是同一事物的不同稱謂，導致社會上對馳名商標的確認和保護存在著許多誤區。在此，筆者力圖就馳名商標確認上的有關誤區及對策作一探討。

　　一、馳名商標確認上的誤區

　　誤區之一 認為只有商標局有權確認馳名商標。

　　根據《商標法》第二條關于"國務院工商行政管理部門商標局主管全國商標注冊和管理的工作"的規定，《馳名商標認定與管理暫行辦法》確定"商標局負責馳名商標的認定與管理工作"，即明確確立商標局是馳名商標的認定機關，排除了包括人民法院在內的其他機關和組織的認定權。但隨著"入世"后商標法律訴訟案件的增加，以及與國際慣例接軌。目前這種只有國家工商局商標局在商標注冊程序、爭議程序、企業名稱與馳名商標、著名商標沖突案件的行政處理當中加以確認的形式已不適應形勢要求，司法審判程序中確認馳名商標是一個必然趨勢。

　　誤區之二 認為只有在商標案件處理和訴訟中可以確認馳名商標。

　　馳 名商標的確認主要是對馳名商標進行擴大保護。目前個案確認的訴求類型有四種 一是對將與馳名商標相同或者近似的商標在非類似商品上申請注冊，或已經注冊 的；二是將與馳名商標相同或者近似的商標使用在非類似的商品上且會暗示該商標與馳名商標注冊人存在著某種聯系，從而使馳名商標注冊人的權益受到或者可能受 到損害的 三是他人將與馳名商標相同或者近似的文字作為企業名稱一部分使用，且可能引起公眾誤認的。《暫行辦法》規定，自馳名商標認定(確認)之 日起，他人將與馳名商標相同或者近似的文字作為企業名稱一部分使用，且會引起公眾誤認的，工商行政管理機關不予核準登記；已經登記的，馳名商標注冊人可以 自知道或者應當知道之日起兩年內，請求工商行政管理機關予以撤消。四是在我國馳名的商標在其他國家被搶注、被抄襲模仿的，可以持馳名商標的法律確認文書支 持異議、爭議等法律訴訟。

　　實 際上，各級工商行政管理機關在日常行政監管、商標侵權案件的查處中，同樣會就個案需要確認馳名商標。比如，擁有馳名商標的企業在企業合資、兼并與商標轉讓 時，工商行政管理機關從防止國有資產流失、保護國家利益免受損失角度，依職權可以干預、制止、指導企業合資、兼并、轉讓中商標轉讓的行為，此為馳名商標確 認途徑之五。出于維護法律的公正性，保護企業創新、依誠實信用經營的精神，促進經濟健康發展。工商行政管理機關可以主動出擊，嚴厲打擊大范圍的侵害馳名商 標所有人利益的商標侵權案件，此為馳名商標確認途徑之六。所以，確認馳名商標僅限于具有并提出法律訴求的案件，是馳名商標，著名商標確認的誤區之一。關于 我國馳名商標在其他國家被搶注，是否一概都可以通過馳名商標確認程序獲得解決?馳名商標在他國被搶 注的，若馳名商標所有人正在異議、爭議、注冊不當等法律處理程序中主張權利的，可以通過請求我國商標主管機關予以確認支持。但已超過請求訴訟時效，即使通 過確認支持也無法達到目的的，則應視為訴求不存在，不應作為確認的理由。認為只要有搶注，甚至在先相同、近似的商標注冊就視為有訴求，是馳名商標、著名商 標確認的誤區之二。

　　誤區之三 確認效力就是整整三年，確認依據僅看三年的指標。

　　在馳名商標確認結果的效力上，《暫行辦法》規定，"經國家工商行政管理局商標局認定的馳名商標，認定時間未超過三年的，不需要重新提出認定申請"，也就是說，馳名商標所有人在認定后的三年內，遇到新的案件時不需要重復認定。這與具體案件具體對待的"個案認定"、"個案有效"原則有所不符。在具體確認中，也不能僅依據三年來的經濟指標和排名、廣告發布情況，有許多企業靠貸款和股民的資金鋪天蓋地做廣告，銷售量及知名度會一時占上風或排在前列，質量一直穩定的知名度很高的老品牌可能暫退居"二線"，這些并不能說明老品牌不是馳名商標，也不能說一時排在前列的就是馳名商標。

　　誤區之四 馳名商標是成批評定的。

　　目 前在馳名商標確認的程序上，首先由馳名商標請求確認人將申請確認材料送所在地省、自治區、直轄市工商行政管理局簽署意見，由簽署意見的機關將材料上報商標 局，申請確認人需要直接送交的，以郵寄方式送交 商標局收到確認申請后，由專職審查人員進行審核，對確屬馳名商標的，交由馳名商標認定委員會審定 審定后 由商標局書面通知請求確認人，并抄送請求確認人所在地省級工商行政管理局 馳名商標所有人將認定結果送交案件處理機關，以利案件解決。

　　但由于確認工作集中在一個獨立于異議、爭議、復審等環節的部門中進行，再由馳名商標認定委員會集中審定，所以造成“批次”統一確認狀況，既造成確認申請積壓，缺乏時效性，延誤案件處理 又予人以一種集中“審批”之嫌。

　　誤區之五 馳名商標必須是注冊商標。

　　根據《暫行辦法》的規定，申請確認的馳名商標須是在我國注冊的商標，而根據巴黎公約，作為注冊商標的例外，未在某巴黎公約成員國注冊的馳名商標同樣對應予以保護。這種保護雖然是相互的，但成員國的商標法律應規定此類條款。

　　誤區之六 將馳名商標確認結果作為榮譽稱號進行商業廣告宣傳。

　　以馳名商標、著名商標確認結果進行商業廣告宣傳是同行業問的一種不公平競爭行為。目前，申請確認馳名商標的企業及個人已普遍將馳名商標確認作為最后一個榮譽稱號來爭取．此為馳名商標確認上的誤區之一。為取得該"榮譽"而申請該項法律性質的確認，為得以確認而去

　　"尋求"法律訴求，并將法律確認的結果作為商戰武器，利用法律確認結果進行廣告宣傳，極大地贏得了消費者。巨大的商業受益使同業的其他企業也去想方設法"尋求"甚至制造法律訴求，將馳名商標、著名商標視為一頂帶有光環的帽子來爭取，趨之若騖，使法律確認走入誤區。如不及時轉變社會上的這種錯誤認識，將有損法律確認的嚴肅性。

　　據中國社會調查事務所(SSIC)在上海、上海、浙江、江蘇等地的調查，98％的被調查者表示是通過電視、報刊的廣告宣傳知道馳名商標的 45％的被調查者注重馳名商標，認為馳名商標是產品質量過硬的"標志"；58％的被調查者表示會把是否擁有馳名商標作為選擇此產品的首選因素；76％的被調查者認為馳名商標是某產品贏得的一種榮譽，是國家有關部門對此產品的肯定，只有13％的被調查者認為馳名商標是一種法律保護手段(見王曉軍《馳名商標你究竟有多美》)。可見，馳名商標、著名商標對消費者起了導購的作用。我國進入市場經濟的時間很短，廣大消費者的消費心理還很不成熟，很容易依賴政府機關的榮譽、認定進行選擇，一旦經政府授予榮譽、給予認定的品牌倒了，企業破產了，消費者則把不信任加到政府身上。

　　馳 名商標、著名商標的確認是一項法律援助，是只有在所有人權益受到侵害，需要取得擴大保護時，才由國家有權機關提供的一種法律手段。同樣是馳名商標．但由于 沒有法律訴求，該馳名商標所有人就無法得以確認，也就無法進行廣告宣傳，就不能贏得更多消費者，甚至會失去部分消費者，這種商業競爭顯然是不公平的。既然 是不公平的競爭行為，則應是予以制止的。

　　這里所談的不公平競爭行為包括兩種，一種是濫評名牌，將評出的結果大肆進行商業廣告宣傳 一種是將國家行政機關的法律確認結果作為商業廣告宣傳的對象。1993年9月2日公布的《中華人民共和國反不正當競爭法》(以下簡稱《反不正當競爭法》)總則第一條注明該法的立法目的是鼓勵和保護公平競爭．制止不正當競爭行為。根據法律原則，法律當中沒有具體規則(規范)的， 可以適用法律原則處理，《反不正當競爭法》總則第一條就是該法適用的法律原則。且《反不正當競爭法》第九條規定，經營者不得利用廣告或者其他方法，對商品 的質量、生產者等做引人誤解的虛假宣傳。目前，消費者已普遍誤以為馳名商標、著名商標是質量方面的榮譽稱號．認為馳名商標是政府推薦的質量好的產品，只有 使用該商標的商品最有知名度、質量最好，客觀上造成消費者的誤解。這種利用廣告手段進行使消費者誤解宣傳的行為應屬于不正當競爭行為。1994年10月27日公布的《中華人民共和國廣告法》第二十一條規定，廣告主、廣告經營者、廣告發布者不得在廣告活動中進行任何形式的不正當競爭。所以，以馳名商標法律確認結果作為商業廣告對象應予以制止。

　　誤區之七 將馳名商標確認與創名牌活動混為一談。

　　現代市場經濟狀況下，企業之間的競爭直接體現為品牌的競爭．

　　21世紀知識產權在經濟與社會生活中更將起到決定性的作用。我國各級政府充分認識到知識產權的重要性，紛紛制定、提出了名牌戰略、名牌工程，依名牌興企、名牌興省(市)、名牌興國，建立著名商標認定(確認)工 作領導小組、名牌戰略領導小組，通過召開著名商標發布、受證大會，宣傳著名商標，激勵企業爭創名牌，在全國掀起了名牌戰略高潮。但馳名商標、著名商標的確 認是一種法律行為，創名牌是一種企業經營行為，不能將二者混為一談，注意不能用法律確認手段直接為企業生產經營活動服務，為不正當競爭提供借口和武器。

　　二、解決馳名商標確認中存在的誤區的對策

　　(一)修 改《商標法》。在法中明確國家工商局商標局為全國商標注冊、管理、馳名商標確認等工作的主管機關，為商標局制訂馳名商標確認辦法提供法律依據；明確馳名商 標、著名商標確認機關，即有權確認馳名商標、著名商標的主體，商標局、人民法院、商標評審委員會依職權確認馳名商標；禁止利用馳名商標法律確認結果進行廣 告宣傳，進行不正當競爭，使《商標法》與《反不正當競爭法》、《廣告法》之間相互補濟。

　　(二)修改《馳名商標認定與管理暫行辦法》，使之既與國際慣例接軌，又符合我國商標行政與司法相結合的商標權保護特色。

　　1、將"認定"改為"確認"， 以確立馳名商標、著名商標確認的法律性質。從馳名商標的法律性質看，馳名商標不屬于認定范疇，而屬于確認范疇．認定馳名商標實際是對馳名商標的確認。馳名 商標是客觀實在的，不經確認也是馳名商標；只是在馳名商標法律訴求和法律障礙處理當中，由有權確認的機關予以確認，通過確認擴大或加大保護范圍的力度，以 保護馳名商標所有人的權益。

　　2.明確"個案確認、主動與被動保護相結合、個案有效"的 確認原則。由于國家工商局商標局，人民法院，國家工商局商標評審委員會都是個案確認馳名商標，著名商標，只針對個案有效，所以，應取消確認結果三年內有 效，不需重新提出認定申請的規定。個案確認原則有利于加強確認的時效性，提高工作效率；主動與被動保護相結合原則有利于發揮我國行政保護與司法保護兩個保 護渠道的特點與作用，加大保護力度；個案確認有效原則與禁止將確認結果作為廣告宣傳對象的規定相一致．防止不正當競爭行為，維護行政機關和人民法院的形 象。

　　3、將《暫行辦法》第四條第二款修改為"國家工商行政管理局商標局可以根據商標注冊和管理工作的需要確認馳名商標、著名商標"，并獨立列為一條。

　　4、 改變確認程序，明確確認的五個途徑。除現有的三個法律訴求外，將國家利益需要、主動保護馳名商標權益人的利益也作為確認途徑。馳名商標所有人可以在商標異 議、爭議侵權投訴、訴訟等程序中主張其馳名商標的權利，不再獨立于案件處理程序之外請求確認。商標局可以依國家利益和馳名商標所有人的投訴請求，主動確 認．依法予以保護。

　　5、 明確商標局確認與管理工作的職能與任務。商標局是商標注冊、管理、馳名商標確認的主管機關．應繼續加強馳名商標的確認工作的力度．成立馳名商標確認與保護 工作專門小組，并確定專門機構，配備專業人員，依職權和職能進行馳名商標保護法律的修改、完善的調研 查處濫評名牌、利用法律確認結果進行商業廣告宣傳行 為 主動查處侵犯馳名商標專用權的行為 阻止馳名商標資產流失 走訪各行業協會，進行市場調查 研究疑難案件。由國家工商局商標局主持，建立馳名商標、著 名商標確認協調會議制度，每年定期召開由商標局、評審委員會、法院參加的聯席會議，研究馳名商標、著名商標確認的法律制訂的修改協調．統一標準，對疑難案 件進行研究討論．交換看法。

　　(三)正 確對待馳名商標、著名商標確認與促進企業爭創馳名商標、著名商標的關系，不等于工商行政管理機關就無所做為。可以從發揮工商行政管理機關熟悉商標法律．具 有豐富的實際管理經驗的特點出發．指導企業制訂與實施商標戰略，提高商標法律意識與管理水平，引導企業注重內因，抓質量、抓服務、抓市場、抓創新、抓自我 保護，靠質量、服務、創新穩固和開拓市場，提高知名度，成為消費者認可、銷售商認可、同行業認可的名副其實的馳名商標。

　　我國企業面臨著入世的考驗，各行各業確實具有多少個馳名商標、著名商標，在激烈的競爭中有多大的競爭力，這是各級政府應重點研究解決的。如江蘇省工商局、浙江省杭州市商標協會分別擬制了"企業商標工作與管理部門問卷調查表"， 對企業的商標使用與管理方面的基本情況進行了調查摸底，將就調查所反映出的問題采取相應措施加以改進與推動，這種從根上推動企業發揮自身能動性，找差距的 做法將有力地推動企業完善內部管理，提高適應新形勢的能力、市場競爭力，為企業創馳名商標、著名商標提供了較好的激勵機制。就我國企業總體來說，制訂和實 施全面、科學、符合我國企業實際的企業商標管理水平評價指標．是當前一項急待進行的工作，需加緊制訂推行。企業應根據評價指標進行自我評價，總結經驗，找 出不足，采取措施，加以改進，盡快增強自身的競爭力和發展動力，實現由被動接受監督指導變為主動自我完善、提高。

　　21世紀是知識經濟的時代，世界經濟向一體化方向發展，時代呼喚我國企業創出更多的馳名商標、著名商標，提高整個國家的競爭實力。期望廣大企業，重視知識產權，勇于發明創新，通過腳踏實地的奮斗培養出更多的馳名商標、著名商標。

　　◇作者單位 國家工商局商標局